疫情之下企业如何设计合同中的不可抗力条款呢?

发表时间:2020-03-10 11:43

谁也不知道明天和意外哪一个会先到,当我们环顾世界,或者看新闻读报纸,基本上到处都在遭受灾害。2020年伊始“新型冠状病毒疫情”席卷全国,全球多地地震不断,菲律宾火山喷发,澳洲的山火持续燃烧了四个多月,美伊冲突不断,这些自然灾害或是政治事件导致诸多公共场所关闭、交通管制、航班取消、物价上涨,受这些因素的影响许多企业很可能无法正常履行相应的合同义务。

      只要稍微规范点的合同都会写上不可抗力条款,由此,不少企业寄希望援引合同中的不可抗力条款作为免除或减轻自身不能履行合同义务的责任。但实践中不可抗力条款可以说是镜中花水中月,在日常交易甚至诉讼中都轻易用不到,导致很多企业法务在起草、审查合同时不够重视,但在疫情之下,灾害频发,不可抗力条款对于纠纷解决的意义霎时间显现出来。那么我们如何在合同中设计不可抗力条款呢?

_

一、何为不可抗力

    《民法总则》第180条将不可抗力定义为不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。判断某一事件是否构成不可抗力主要从以下几点进行判断:

(一)主观上不能预见

      当事人在订立合同时,对不可抗力事件是否会发生是不可能预见到的。如是未来确定会发生的情形则无法认定为不可抗力情形或事件。以本次疫情为例,疫情的爆发是突然且迅速的,不仅订立合同或形成其他法律关系的普通当事人, 甚至相关专家也无法预见疫情的发展情况, 因此疫情符合不可预见的要求。

(二)客观上不能避免、不能克服

      即使合同当事人对可能出现的意外情况尽管采取了及时合理的措施,但客观上并不能阻止这一意外情况的发生,因此造成的损失也不是任何一方可以通过努力来进行避免甚至是在合理损失限度范围内减少损失。以本次疫情为例,疫情自2019年底爆发至今尚无确切有效的药物和治疗方法,结合各地行政机关相继启动突发公共卫生事件一级响应,为防控疫情采取的交通管制、关闭部分公共场所及企业延复工等诸多措施,客观上对合同的履行产生不可逆的结果,因此本次疫情也符合不能避免、不能克服的要求。

二、如何约定不可抗力的范围

我国法律尚未明确规定不可抗力事件的具体范畴,一般在较为细致的合同条款中都会有对不可抗力的范围进行约定,一般来说主要包括:

1.自然灾害:如包括地震、洪水、海啸、火山爆发等;

2.政府行为:如行政机关颁布新的政策、行政措施、禁止性法令而致使合同不能履行;

3.社会异常事件:如罢工、骚乱、流行病、瘟疫等。

      当然当事人在签订合同时可以具体约定不可抗力的范围,当事人订立这类条款的方法一般有三种:

      概括式。即在合同中只概括地规定不可抗力事件的含义,不具体罗列可能发生的事件。如果合同签订后,客观情况发生了变化,双方对其含义发生争执,则由受理案件的仲裁机关或法院,根据合同的含义解释发生的客观情况是否构成不可抗力;

      列举式。即在合同中把属于不可抗力的事件一一罗列出来,凡是发生了所罗列的事件即构成不可抗力,但需要注意的是,列举不可抗力事件的副作用是,未被明确列举的事件可能就会被认为不构成不可抗力事件。因此模板都会提到“任何其他客观情况或事件,不论这些其他客观情况或事件与前文列举的不可抗力情况或事件是否近似”作为兜底条款。

      综合式。即在合同中既概括不可抗力的具体含义,又列举属于不可抗力范围的事件。

三、如何约定不可抗力的应对措施

当然发生不可抗力事件后,合同条款也应当有具体的对应措施,例如如何履行通知义务、如何提交不能履行合同的证明文件,如何防止损失进一步扩大等。

      若合同的履行受疫情影响,无法按照合同约定及时履行相应义务,立即向合同对方发出通知。通知通常应当包含不可抗力事由、性质、规模以及对合同履行所产生的影响情况,同时告知对方采取适当措施防止损失扩大,并提出按照“不可抗力”情形解除合同或对合同做出变更。

      在各方短时间内无法协商一致的情况下,主张变更或者解除合同的一方应当注意收集因“不可抗力”不能履行合同的证明文件(包括:(1)有关政府部门因控制不可抗力而发布的行政措施或行政命令;(2)权威机构出具的不可抗力证明等。

四、如何约定责任的减免

因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。责任的免除或是全部免除需根据不可抗力与合同实际履行之间的影响力大小进行判断,如果不可抗力导致合同完全不能履行,合同目的根本不能达到,则可以解除合同;如果只是暂时阻碍履行,可以延期履行。因此在合同中可以明确约定不可抗力结束后双方义务。如不可抗力结束后,合同解除及继续履行情形,何种情况下视为“合同目的不能实现”。合同解除情形中,还应视情况详细约定解除后双方权利义务。


      虽然《合同法》已有明确不可抗力的含义及应对,但合同本身是具有个性化的意思自治的产物,合同各方当事人可以在合同中结合当事人的特点、需求及相关标的物的性质,细化相关规定,包括通知方式、通知时间,需要准备的附件及明确责任承担等,用个性化的定制条款满足当事人的不同需求

附:不可抗力条款参考模板

不可抗力

1.“不可抗力”指在订立合同时不能预见、不能避免、不能克服,且非由于受影响方过错或疏忽而导致本合同无法按约定履行的事件(受不可抗力影响的合同方简称“受影响方”)。不可抗力包括但不限于以下事件:

a)火灾、水灾、风暴、雪灾、飓风、地震、严重传染病;

b)战争、起义、恐怖活动或其他任何敌对行为;

c)政府行为,如政府部门或其他对受影响方有管辖权的组织颁布的法律、规则、规章、指示或命令;

d) 任何其他客观情况或事件,不论这些其他客观情况或事件与前文列举的不可抗力情况或事件是否近似.

2.受影响方因上述不可抗力事件无法按照合同约定履行其在本合同项下的义务,该方应立即以书面形式通知另一方说明受影响情况,并且应在通知发出后【10】天内提供适当合理的相关书面证明。

3.如果不可抗力事件直接导致受影响方无法按约定履行其在本合同项下的义务,则受影响方的该等义务可以暂缓履行直至该不可抗力事件消除,在上述暂缓期内受影响方无须为此承担违约责任。

4.不可抗力事件发生后,受影响方应当及时采取补救措施使另一方因此所受的影响降到最低。如果因受影响方未能或怠于以书面形式通知另一方或未能或怠于采取补救措施而致使另一方所受损失扩大,受影响方应就扩大的损失承担赔偿责任。

5. 不可抗力引起的后果及造成的损失由各方按照法律规定及合同约定各自承担。不可抗力发生前已履行的合同义务应当按照合同约定进行计量支付。

6.如果不可抗力事件发生后的【60】天内,该事件仍在继续并且在该等期间内,受影响方始终无法履行其在本合同项下的实质性义务,则任何一方可以随时或按双方另行约定的时间解除本合同而无需承担违约责任。



分享到:
在线客服
 
 
——————
热线电话
0571-86836836
website qrcode