《澜亭股权激励大数据报告》之退出机制分析（定机制）

对于退出机制的重要性，我们可以在下面的案例中进行初步体会。

付军是淘宝软件公司前员工，淘宝软件公司是阿里巴巴集团的关联企业。在双方劳动关系存续期间，付军与阿里集团公司签署《阿里集团公司2005年股份激励计划股票期权授予通知》，共被授予阿里集团公司股票期权70800股，其中已行权70400股。2011年4月，因为违反阿里巴巴集团商业行为准则，付军被淘宝软件公司解雇，付军签字确认。在付军已行权的股票中，有35000股已由付军变卖；另35400股被阿里集团公司决定按照行权价格回购。付军不服，认为淘宝软件公司和阿里集团公司取消付军的股票期权，没有事实和法律依据，于2013年起诉，要求公司交付35400股的股票证书并办理相关登记手续。法院于2017年3月作出终审判决，认为阿里集团公司撤销付军未行权期权及回购已行权股票，有相应事实依据和合同依据。付军的上诉理由均不能成立，不予支持。法院最大的依据就在于《阿里集团公司2005年股份激励计划》指出，若“参加人”因“特定事由”终止劳动关系的，所有未行使之“期权”，不论是否已归属，均应当自此等终止之日起被撤销，且对于该“参加人”因行使“期权”而购买的所有“股票”，“公司”有权以该类“股票”的原始购买价格回购。

由此我们可见，退出机制是整个激励体系中相当重要的一个环节。如果没有退出机制，我们可以预见以下几种情形：1、员工拿到股份以后就坐享其成，消极怠工；2、拿到股份的员工离职时带走了股份，公司无法形成有效决议，工作效率大幅降低；3、员工辞职时退回股权，但无法就股权回收价格与公司达成协议，双方闹的不欢而散。现实中远不止这三种情形，无一不对公司造成了严重的影响。在股权激励协议中对股权激励的退出机制做一个详细规定，是对公司的一个保障。

关于股权退出的方式，通过查阅新三板企业的股权激励计划，大致可以分为三种类型：

第一，员工主动退出。此种情况主要是因为员工考核不达标、违反竞业限制协议、违法保密协议或不能胜任工作等员工方原因。

第二，被动退出。这是指公司终止股权激励计划，员工不得已必须退出。

第三，激励对象因意外（工伤、死亡等）退出股权激励计划，其继承人可选择继承或由公司按被动退出事由来回购其股份。

实践中，员工在退出股权激励时，公司在不同情况下会对股权作出不同的处理。经过总结，主要可以分为下面三种：

1、直接退出、无偿收回

此种情况主要适用于员工还没有行权的股权激励。一般来说是指企业通过期权或代持股方式对员工开展股权激励。由于在进行股权激励时，股权仅是通过期权或代持方式授予，该股权并未真正意义上完全给予员工，因此，一旦员工离职，公司可以直接收回期权或解除为员工的代持股关系。相较于其他股权收回方式，，这种方式对公司的风险最低，操作最为简便，但是也会给员工造成一种“空头支票”的感觉。因此，应当减小这种方式的使用范围，将其限定在员工离职时有过错的情形，否则，可能就达不到股权激励的预想效果。

2、公司回购股权

这是指一旦发生退出情形，公司通过向员工支付一定的金额，向员工购买此前以激励方式给予员工的股权。这种方式被广泛的运用于股权激励的退出模式。公司若承诺以股权回购的方式允许员工退出激励计划，务必注意要规定相关行权条件和锁定期，避免员工轻易取得股权并套现退出，从而导致无法实现股权激励的目的。对于公司回购股权时的价格问题，根据上海澜亭（杭州）律师事务所《2017年新三板股权激励大数据报告》，以原价回购的占比52%，原价+利息的占比29%，其他方式回购的占19%。因此，回购股权以原价回购为主要方式，其他方式可以灵活运用。例如，北京数据家科技股份有限公司（代码837528）规定：回购金额为激励对象所持有的合伙企业份额所对应的公司股份乘以公司上一年经审计的每股净资产。

3、员工转让股权

这种情形一般发生在上市公司的股权激励计划中。被激励的员工可以把自己的股权转让给他人。这意味着公司的股东会发生变化，对公司的“人合性”会产生一定的冲击。因此，在股权激励方案中应该限定员工转让股权的条件，包括转让的对象、转让的时间等。同时，企业还可在激励方案中规定公司自己或创始股东的优先购买权，保障公司的权益。

1、股权激励退出机制的设立应当经股权激励股东确认并签字同意

正如未公布的法对任何人都不发生效果一样，未经激励对象确认的退出机制对其也不发生任何法律上的作用。股权激励股东对其股份转让具有决定权，股权激励退出机制的设立必须经其确认并签字同意。

2、明确退出股权的条件

明确退出股权的条件，是股权退出激励机制的前提。企业可以从以下几个方面进行具体的规定：

（1）先行告知义务。员工退出股权应当提前一段时间告知公司，给公司一定的时间进行准备。

（2）明确股权的受让主体。股权的受让主体关乎到企业的“人合性”，对企业未来做决策都会产生一定的影响，所以，要在一开始就将不适合的人排除在股东队伍之外。（3）明确股权转让价格。价格是任何一笔交易的核心。价格的设定应本着公平合理的基本原则考虑，对于实施股权激励后公司飞速发展、公司发展较为缓慢或者连续亏损等情形下股权转让的价格应分别进行约定，做到因时制宜。

（4）明确可操作的时间节点。比如何时支付股权转让款、何时办理工商变更登记。

（5）违约责任。如果没有规定此项内容，一旦员工违反约定，给公司造成了损失或者公司不遵守约定回购股权，给员工造成了损失，双方势必会诉诸法院，造成人力、财力上的损失。

每个企业的股权激励方案都要根据企业的自身情况进行定制，退出机制也不例外。不同企业的退出机制都存在着较大的差异。但差异中仍然可以达到一点共识，那就是：事先对退出机制进行明确、公平的约定，能够正面促进股权激励的实施，也能减少争端的发生。